浅议声音商标的审查和发展--由诺基亚手机铃声初审所感

2016-10-13
超凡知识产权-张谦、刘丹

2014年5月1日,修订后的新商标法施行后商标局开始依法受理并审查声音商标,声音商标正式登上了中国商标的大舞台。2016年5月14日,“中国国际广播电台广播节目开始曲”成为了我国商标注册史上第一件声音商标,一度掀起了行业内对声音商标关注的热潮。如今,国内消费者耳熟能详的诺基亚手机铃声Nokia tune作为声音商标于2016年10月6日在国际分类第9类指定使用的监视器(计算机硬件)、手提电话等商品上获得初审公告(申请号:14515370,详见下图1及第1522期《商标公告》),各家媒体、网站、微信公众平台争相报道,又一次使得声音商标的注册与保护的问题成为大家热议的焦点。


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图1(该截图取自中国商标网)  


如下图2所示,诺基亚公司利用五线谱和文字结合的形式对声音商标进行了描述和说明。该声音商标的内容是诺基亚公司长久以来一直使用在“NOKIA ”手机的一种具有标志性的开机铃声,指定使用的商品也是包含0907群组手提电话等商品在内的第9类商品。该商标本身具有独创性和显著特征,再加上诺基亚公司对该商标的长久宣传和使用已经使得该声音标识具备了区分商品来源的识别作用,因此该声音商标通过初审公告具有一定必然性。

   

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图2:声音商标音频(该截图取自中国商标网)  

本文将以诺基亚手机铃声Nokia tune声音商标获得初审为背景,对声音商标的特点及相关申请注册问题予以梳理,并对声音商标的未来和可能的行业影响进行大胆的展望,希望对于此类问题的探讨能够对声音商标的注册与保护起到积极的推动作用。

一、声音商标的概念、形式及申请过程中的注意事项


法条:

我国《商标法》第八条规定,任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志,包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等,以及上述要素的组合,均可以作为商标申请注册。

    

我国现行的《商标法实施条例》第十三条也对声音商标的申请进行了说明,以声音标志申请商标注册的,应当在申请书中予以声明,提交符合要求的声音样本,对申请注册的声音商标进行描述,说明商标的使用方式。对声音商标进行描述,应当以五线谱或简谱对申请用作商标的声音加以描述并附加文字说明;无法以五线谱或简谱描述的,应当以文字加以描述;商标描述与声音样本应当一致。


概念:

声音商标,是指由足以区别商品或服务来源的声音本身构成的商标。


形式:

1、音乐性质的声音,例如一段乐曲;

2、非音乐性质的声音,例如自然界的声音、人或动物的声音;

3、前述1、2的组合。


申请过程中的注意事项:

申请注册声音商标时,应当注意声音商标不同于传统可视商标的区别。


1、事先说明

声音商标申请注册时应当在申请书中予以声明;这与申请注册颜色商标、集体商标及证明商标相类似。

     

2、提供合格样本

提供符合要求的声音样本(具体格式要求参见审查标准,笔者在此不再赘述)。此种要求的主要原因在于声音特殊的表现形式。

    

3、对申请注册的声音商标进行描述

对于音乐性质的声音而言利用五线谱或简谱就可以描述,如前述诺基亚手机铃声“Nokia Tune”;以非音乐性质的声音构成的商标则只能通过文字加以描述,例如动物的吼叫声:“咩咩”、“呱呱呱”等。需要指出的是利用五线谱或简谱加以描述的声音商标仍然需要用文字形式加以说明,例如本案中附加的文字说明图(见上图2);此外商标描述与声音样本还应当保持一致。


4、说明商标的使用方式

申请人应当说明声音商标的使用方式。

 

二、声音商标的审查标准


声音商标的审查标准与传统可视商标一致,大体“绝对条款审查”和“相同近似审查”两个方向,但由于声音商标本身表现形式的特殊性,在审查时与传统可视商标考究的细节略有不同。


1、“绝对条款审查”中包含《商标法》第十条规定的“禁用条款”,传统可视商标考察是否与“国徽、国旗”等相同或近似,声音商标考察的就是是否与“国歌”等旋律相同或近似;


2、“绝对条款审查”中包含《商标法》第十一条规定的“显著性条款”,传统可视商标考察是否是商品的通用名称或直接表示商品的内容、特点等,声音商标考察的方向亦是如此:如钢琴弹奏声使用在“乐器”上则构成对商品内容的直接表示;


3、“相同近似审查”中,声音商标以听取声音样本为主进行相同近似审查。如果两个声音商标或者声音商标与可视性商标,易使相关公众对商品或服务来源产生混淆误认,或者认为二者之间存在特定联系的,判定为相同或者近似商标。例如:“通信的好邻居”声音商标与“通信的好邻居”文字商标构成近似商标。


需要指出的是,审查标准中虽然对申请商标的注册条件进行了全面规定,但是作为新商标形式对其审查尤其是在显著性方面的要求也较为苛刻。笔者认为,声音商标的注册应该根据企业实际经营需要与声音标识本身所具有的显著程度相结合考虑注册,不能一味追求新意盲目注册。从本次获得初审公告的诺基亚开机铃声以及第一件声音标识两件声音商标来看,都是具有长期使用并具有较强市场影响力和显著性的声音标识。这也是上述商标能够通过初审的主要原因。


三、声音作为商标获得保护是经济发展与商标保护国际化接轨的必然要求


当前社会经济技术飞速发展,市场向更加多元化和深层次化拓展,新技术进步革新速度也在逐渐加快。商标的保护也需要有新的观念突破、理论构建和制度创新,声音商标在这一背景下孕育而生。与世界其他发达国家相比较,我国对于声音商标的规定与保护相对落后。声音商标作为非传统可视商标的一种,在美国、澳大利亚、欧盟、台湾和香港等国家和地区均已通过立法对声音商标予以确认并进行注册保护,并已经形成有较为成熟的发展和实践经验。WIPO制定的《关于商标法的新加坡条约》及其实施细则亦在国际层面上承认了包括声音商标在内的非传统可视商标。新商标法将声音商标纳入保护范围,不仅顺应了新形势下经济发展与保护的需要并与商标保护国际化接轨,而且也会更好的维护我国的商标品牌,促进我国经济和企业的发展。


事实上许多声音标识是和传统品牌同时出现在市场以及产品中的。有些声音标识经过长期的宣传使用已经具备了区分商品来源的功能,与企业主体之间形成一一对应关系。例如英特尔芯片广告、本案诺基亚开机短乐、摩托罗拉的“hello moto”等等。声音标识与其他可视标识具有同等价值,通过声音与可视标识的结合可以加强品牌的辨识度。如若不能对于此类声音标识给予相应的保护,势必会造成企业长久宣传使用已有品牌所付出的努力与品牌价值和回报不匹配,也不利于对企业主体品牌价值维护的全面保护。


因此,声音作为商标获得保护是经济发展与商标保护国际化接轨的必然要求,值得企业主体和知识产权主体共同关注。


四、对声音商标未来发展的展望


1、声音商标获得法律保护给商标申请注册带来了新的选择和方向

中国作为商标大国,传统可视商标早已出现饱和之态。据不完全统计目前我国商标有效注册量已达1000多万件,年申请注册量已超300多万件。众多的在先商标是一个庞大的在先权利群,对众多企业主体选择的品牌顺利获权造成了众多的障碍。传统可视商标在申请注册过程中因与在先权利相同或近似为由被驳回的概率在逐渐加大,导致最终注册成功率相对不高。声音商标被列入商标法获得保护使注册商标的种类更加多元化,也给商标申请注册带来了新的选择和方向。其作为一种新型商标类型,在先权利阻碍易查询、易规避,在商标本身具有一定的显著特征的情况下,较传统可视商标容易成功注册。因此,在品牌先行的今天,声音商标将会逐渐成为众多企业主体考虑的类型。


作为知识产权服务者,在为客户进行品牌战略规划时,也可将声音商标作为规划的一部分,甚至考虑全类注册等防御注册手段,进行品牌布局。事实上,前述诺基亚公司初审的商标就是一个一标多类商标,由此可见该公司的品牌布局思路。

    

2、声音商标对商标的注册与保护提出了新的要求

我国尚处于声音商标保护的初始阶段, 随着声音商标申请量的增加,基于商标申请的驳回、异议乃至商标成功注册后的维权问题将会越来越多,但这些问题不仅是挑战,亦是机遇。声音商标无论是确权、侵权认定,还是司法保护实践,都需要通过问题的解决一步步建立规则和制度。但同时也要认识到,这些问题的解决和规则的设立不是一朝一夕的能够完成的,需要我们积极借鉴其他国家和地区成熟的立法和司法经验,大胆发展,持续研究。


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